Сделки с заинтересованностью аффилированных лиц

Содержание

Сделки между аффилированными лицами: понятие, признаки, отличительные черты

Сделки с заинтересованностью аффилированных лиц

Сделки с аффилированными (взаимозависимыми) лицами зачастую относятся к контролируемым со стороны налоговой инстанции и несут в себе риски признания их недействительными. Оспорить такие сделки могут как собственники компании, так и управляющий в процессе банкротства.

Признаки взаимозависимости (аффилированности) лиц в соответствии с налоговым законодательством

В юридической литературе понятие «аффилированности» и «взаимозависимости» встречается достаточно часто. Оно обозначает наличие связи между юридическими и физическими лицами и не имеет какой-либо негативной окраски. Сама по себе «аффилированность» не является правонарушением.

Согласно определению, которое содержится в Налоговом кодексе в п. 1 ст. 105.1, под взаимозависимыми понимаются лица, если взаимоотношения между ними могут оказать существенное влияние на результаты сделок, которые совершаются этими лицами, или на экономические показатели работы этих лиц. Это определение используется и для целей налогообложения таких компаний.

Примерами аффилированности и взаимозависимости могут быть наличие долей у руководителя одной компании в другой, случаи, когда учредитель одной из компаний является членом наблюдательного совета другого представителя, участие родственника-члена правления в ООО компании-контрагента и пр.

Согласно п. 2 ст.105.1 Налогового кодекса, под взаимозависимыми лицами понимаются такие категории налогоплательщиков:

  1. Организации, если одна компания участвует в другой, и доля такого участия составляет 25% и более.
  2. Физическое лицо и организация, если такое лицо прямо или косвенно участвует в такой организации с долей более 25%.
  3. Несколько организаций, в которых одновременно участвует одно и то же лицо по 25% в каждой.
  4. Организация и лицо, которые наделены полномочиями по назначению единого исполнительного органа или по назначению не менее 50% состава исполнительного органа.
  5. Физические лица, если одно физическое лицо подчиняется другому.
  6. Если в сделке в составе организаций участвуют физлица с супружескими связями, родители и дети, полнородные и неполнородные братья, опекуны и подопечные.
  7. Прочие ситуации, указывающие на взаимозависимость.

Строго ограниченного списка аффилированных лиц в Налоговом кодексе не содержится: взаимосвязи между физическими и юридическими лицами, степень их взаимовлияния определяются в каждом конкретном случае самостоятельно. По решению суда может быть признана взаимозависимость между двумя компаниями даже при неочевидных связях: если речь идет о дальних родственниках, одноклассниках и соседях.

Лица признаются взаимозависимыми, даже если они не указаны в п. 2 ст.105.1 Налогового кодекса. Об этом прямо говорится в п. 7 ст. 105.1 Налогового кодекса. Данное положение означает, что взаимосвязанными могут признать компании, которые по формальным признакам никак не связаны. Например, если руководители двух компаний состоят в дружеских отношениях друг с другом.

Главный признак и критерий для признания сделки взаимозависимой являются ее заведомо невыгодные нерыночные условия и скрытые цели ее заключения, отличные от декларируемых. Например, если имущество компании было продано не для получения прибыли, а в целях вывода активов или снижения налогооблагаемой базы.

Что считается контролируемой сделкой аффилированных лиц, и когда ФНС контролирует такие сделки

Взаимозависимость сторон не служит поводом для отказа от заключения подобного гражданско-правового договора. Такие сделки могут проводиться на законных основаниях, но с одним исключением, которое прописано в п. 1 ст. 105.

3 Налогового кодекса. В законодательстве сказано, что в сделках между взаимозависимыми лицами не должны устанавливаться условия, отличные от тех, которые стандартно действуют при подписании сделок с несвязанными организациями.

Для целей налогообложения к контролируемым сделкам относят сделки между взаимозависимыми лицами и приравненные к ним.
Перечень контролируемых сделок приведен в ст. 105.14 Налогового кодекса. Для того чтобы сделка или ряд сделок можно было отнести к контролируемым, сумма цен сделок между взаимозависимыми лицами должна превысить 1 млрд р. Пороговое значение в 2019 году оказалось ниже, чем аналогичное в 3 млрд р. в 2012 году.

К таким сделкам относят договоры с оффшорными компаниями, если предметом сделки выступают товары биржевой торговли, при участии в сделке иностранной компании из числа взаимозависимых, сделки между российскими взаимозависимыми компаниями, если одна из них имеет убыток по налогу на прибыль и пр.

С 2017 года из разряда контролируемых сделок были исключены беспроцентные займы между взаимозависимыми российскими лицами по пп. 7 п. 4 ст. 105.14 Налогового кодекса.

Контроль за сделками направлен на проверку корректности налогооблагаемой базы. Согласно положениям п. 1 ст. 105.3 Налогового кодекса, любые доходы, которые могли бы быть получены одним из указанных лиц, но из-за отличий не могут быть им получены, подлежат учету для целей налогообложения указанного лица.

Следует учитывать еще один важный критерий для отнесения сделок к взаимозависимым. Налогоплательщикам нужно учитывать положения п. 13 ст. 105.3 Налогового кодекса. В этой норме указано, что сделки относят к контролируемым, если они могут повлиять на налоговую базу по налогу на прибыль, НДФЛ или НДС. Таким образом, при подписании сделки между двумя организациями на УСН или ЕНВД можно не подавать никаких уведомлений.

Это значит, что сделку с аффилированным лицом можно заключить на тех же условиях, которые потенциально действовали бы при договоре с другой компанией. Сведения о такой аналогичной сделке с заданными условиями можно найти на открытом рынке.

Нужно обратить внимание, что Налоговый кодекс указывает не только на цену сделки. Правила и случаи применения данного положения шире: рыночным условиям должны соответствовать все остальные условия договора (коммерческие, финансовые). Сюда попадают правила передачи товара, его оплаты (например, на условиях отсрочки и рассрочки), правила страхования и пр.

Все договорные условия должны соответствовать рыночным. Если по условиям сделки одна из сторон оказывается в невыгодном положении и недополучает положенные ей доходы, то такие обязательства уже входят в зону риска.

Какие обязанности накладывает на компанию заключение сделки

О совершении контролируемой сделки налогоплательщик должен уведомить налоговые инстанции.

Сведения о сделках в виде уведомления должны содержать данные о календарном периоде, предмете сделок, данные об участниках сделки, предмет сделки.

В отношении участников сделки следует прописать такие сведения, как наименование организации и ИНН, ФИО ИП и ИНН, ФИО физлица, которое не является ИП. Такая отчетность является обязательной для всех налогоплательщиков.
Стоит учитывать, что налоговиками может быть получена информация о контролируемых сделках самостоятельно на основании проведенного анализа. В этом случае налоговики сами оповещают в надзорные инстанции по налогам и сборам о факте выявления контролируемых сделок и передают информацию о таких сделках.

На основании ст. 129.4 Налогового кодекса налогоплательщик несет ответственность за неправомерную передачу уведомлений или представление уведомлений с искаженными сведениями. Это грозит ему штрафом в размере 5000 р.

Можно ли оспорить сделки

Проверка подписанных сделок и их оспаривание выполняется на любом этапе хозяйственной деятельности компании, но чаще всего такая потребность актуализируется в процессе банкротства юрлица.

Временный управляющий должен при анализе сделок определить причины, по которым компания стала финансово несостоятельной. Ведь нередко банкротство – результат умышленных усилий учредителей и руководителя должника и является в таких случаях преднамеренным.

Проверка всех подписанных сделок компании-должника за последние три года перед инициированием банкротства является мощным инструментом защиты интересов кредиторов и недопущения фиктивного и преднамеренного процесса признания финансовой несостоятельности.

В процессе процедуры банкротства юридического лица арбитражный управляющий имеет право оспаривать сделки, которые он считает подозрительными и невыгодными для организации и ее кредиторов. Особое значение принадлежит сделкам с аффилированными лицами. Такие сделки считаются наиболее рискованными, так как под их прикрытием нередко осуществляется вывод активов и капитала юридического лица. Все это наносит ущерб имущественным интересам кредиторов.

Нередко такие сделки оказываются по факту мнимыми и притворными. При выявлении таких противоправных действий управляющий должен ходатайствовать перед арбитражным судом о признании сделки между аффилированными лицами недействительной и возврате отчужденного по ней имущества должника в конкурсную массу.

Сделки между аффилированными лицами оспариваются при одновременном соблюдении нескольких условий:

  • компания находится в плачевном финансовом положении;
  • сделка проводится на невыгодных условиях или является фиктивной (например, по такой сделке активы компании продаются по заведомо заниженной номинальной цене или же основные средства передаются в долгосрочную аренду и пр.). Если сделка была проведена с аффилированным лицом, но на стандартных рыночных условиях, то она не подлежит оспариванию;
  • отмечается конфликт интересов между аффилированными сторонами сделки.

Наиболее часто оспариваются сделки, которые, по мнению управляющего, стали причиной признания финансовой несостоятельности компании. Логика в данном случае понятна: если оспорить подобную сделку, то платежеспособность компании восстанавливается, и у компании есть шанс сохранить свой статус хозяйствующего субъекта, минуя процедуру банкротства.

Существует определенный порядок действий, который дает возможность оспорить сделки с аффилированными лицами. Он включает в себя следующие этапы:

  1. Поиск вредных сделок для компании, которые привели к ухудшению ее финансового состояния или потенциально могли стать причиной банкротства. Проверка выполняется временным или конкурсным управляющим.
  2. Затем управляющим готовится исковое заявление о признании сделки недействительной для подачи в суд. В качестве истца может выступать как управляющий, так и собственники компании. Исковое заявление должно быть мотивированным. В нем следует указать причины, по которым сделка должна быть признана недействительной: например, компании был нанесен ущерб или налицо невыгодность для компании и пр. В заявлении в обязательном порядке должно быть указание на аффилированных лиц, которые являлись стороной сделки и имеют заинтересованность в ее результатах.
  3. К заявлению прикладывается комплект документов, который указывает на то, что при заключении сделки имелся конфликт интересов, и она нанесла ущерб кредиторам, а, следовательно, должна быть расторгнута.
  4. Подача заявления в суд. Рассмотрением подобных заявлений занимается арбитражный суд по месту регистрации юрлица. Подать исковое заявление можно лично через судебную канцелярию либо почтой заказным письмом.
  5. Копии искового заявления передаются второй стороне письмом, курьером или лично.
  6. Исковое заявление рассматривается в суде. Суд решает, можно ли считать сделку неправомерной, или она подлежит расторжению.
  7. Если суд отклонил исковое заявление, то можно попробовать подать апелляцию в вышестоящую инстанцию.

Таким образом, для сокрытия невыгодных сделок компании нередко прибегают к подписанию договоров с аффилированными лицами. Но при обнаружении признаков притворности, нарушения имущественных интересов кредиторов такие сделки могут быть оспорены. Факт притворности сделок может выявить арбитражный управляющий в ходе проверки, но признать их недействительными вправе только суд.

Не нашли ответа на свой вопрос? Звоните на телефон горячей линии 8 (800) 350-34-85. Это бесплатно.

Источник: https://zakonguru.com/bankrotstvo/yuridicheskix-lic/affilirovannye-lica.html

Услуги юриста связанные с аффилированными лицами

Сделки с заинтересованностью аффилированных лиц

Любое заключение сделки – это своеобразный доброжелательный диалог, где каждая из сторон хочет получить свою выгоду и отстоять свои интересы с наименьшими потерями. Но часто в данный процесс вмешиваются то третьи независимые стороны, то аффилированные лица, при всём при том они тоже хотят вынести из вашей сделки свою выгоду.

Здесь стоит напомнить, что аффилированные лица – это любое физическое либо юридическое лицо, которое может прямо или же косвенно влиять на решения принимаемые организацией. К числу аффилированных лиц относятся:

  • члены совета директоров либо лицо, которое несёт на себе полномочия исполнительного органа;
  • участник хозяйственной группы, в которую входит данная организация;
  • физическое лицо, которое либо само, либо совместно со всем своим семейством владеет или же может распоряжаться определённой долей уставного фонда предприятия, при этом количество акций должно составлять не менее 20 процентов;
  • унитарные предприятия, которые создала организация;
  • дочерние предприятие организации;
  • головное предприятие, которое организовало данную организацию, как своё дочернее предприятие;
  • лица, контролирующие акции, которые принадлежат государству или его административно-территориальным единицам;
  • представители государства в тех организациях, часть акций которых принадлежит Республике Беларусь.

В свою очередь не являются аффилированными лицами:

  • Республика Беларусь;
  • административно-территориальные единицы государства;
  • республиканские органы управления;
  • местные исполнительные и распорядительные органы;
  • иные организации, которые находятся в подчинении Правительству страны.

Любое хозяйственное общество самостоятельно определяет свой круг аффилированных лиц, при этом организация в обязательном порядке ведёт учёт таких лиц, а также письменно уведомляет их об этом.

Перечень случаев, в которых признаётся определённая заинтересованность аффилированного лица в сделке:

  • если данное аффилированное лицо защищает интересы третьей стороны при заключении сделки;
  • если аффилированное лицо владеет двадцатью и более процентами акций организации, которая является второй стороной сделки;
  • если аффилированное лицо является собственником имущества организации, которая при заключении сделки является второй стороной;
  • если это аффилированное лицо занимает управленческую должность в организации, которая будет являться одной из сторон сделки;
  • других случаях, которые прописаны в уставе.

Окончательное решение в сделке с присутствием заинтересованности аффилированных лиц принимается большинством не заинтересованных на общем собрании участников организации.

Такое общее решение не потребуется, если все участники организации являются теми самыми аффилированными лицами.

Условия, при которых сделка с участием аффилированных лиц не потребует собрания участников хозяйственного общества:

  • сделка проходит в рамках обычной хозяйственной деятельности предприятия;
  • условия сделки в большинстве своём не различаются с условиями похожих сделок, которые происходят при совершении обществом своей обычной деятельности.

Сделками при проведении обычной хозяйственной деятельности признаются те сделки, которые производились организацией не один раз. К примеру, это сделки по приобретению сырья или материалов для производства.

Если при заключении сделки имеется заинтересованность следующих лиц, то вся информация о данной сделке должна быть опубликована в СМИ либо на официальном сайте хозяйственного общества. Итак, вот список данных лиц:

  • члены совета директоров, коллегиального исполнительного органа, которые могут единолично осуществлять управление;
  • родные и близкие членов совета директоров, исполнительного органа при условии, что они выполняют единолично функции управления организацией.

Если сделка с присутствием заинтересованности в ней аффилированного лица заключена с нарушение законодательства Республики Беларусь, то её можно оспорить либо через суд и вовсе признать недействительной.

При заключении сделки, в которой присутствует заинтересованность аффилированного лица, данное лицо обязано действовать сугубо в интересах хозяйственного общества, как будто в этой сделке нет их личного интереса.

Если в результате сделки, в которой присутствует заинтересованность аффилированного лица, хозяйственному обществу причинён убыток, то данное лицо несёт на себе ответственность по возмещению убытков, которые понесла организация.

При наличии отказа аффилированного лица возмещать ущерб, причиненный организации, существует возможность взыскания долга в суде. А также организация вправе потребовать с лица вместе с возмещением убытков и ту прибыль, которую он получил от сделки.

Заключение сделки и так тяжёлый и вместе с тем изнурительный процесс, тем более, когда в него вмешиваются те или иные заинтересованные лица.

Заполнив специальную форму обратной связи и обозначив в ней вашу ситуацию, мы подберём профессионального юриста, который сведущ в данном вопросе.

Он то и защитит интересы вас и вашей компании, поможет в процессе признания сделки действительной или наоборот незаконной.

Источник: https://pravo.sovetnik.by/job/affilirovannye-litsa/

Как проходят сделки между взаимозависимыми лицами? – nalog-nalog.ru

Сделки с заинтересованностью аффилированных лиц

/ Банкротство / Банкротство юридических лиц

Назад

: 18.07.2019

Время на чтение: 5 мин

0

300

Сделки с аффилированными (взаимозависимыми) лицами зачастую относятся к контролируемым со стороны налоговой инстанции и несут в себе риски признания их недействительными. Оспорить такие сделки могут как собственники компании, так и управляющий в процессе банкротства.

  • Признаки взаимозависимости (аффилированности) лиц в соответствии с налоговым законодательством
  • Что считается контролируемой сделкой аффилированных лиц, и когда ФНС контролирует такие сделки
  • Какие обязанности накладывает на компанию заключение сделки
  • Можно ли оспорить сделки

Кто признается взаимозависимыми лицами

Взаимозависимые лица — несколько субъектов правоотношений (граждан или юрлиц), среди которых есть как минимум один субъект, который может влиять (п. 1 ст. 105.1 НК РФ):

  • на участие как минимум одного другого субъекта в тех или иных сделках;
  • на результаты экономической деятельности, которая осуществляется как минимум одним другим субъектом.

Подробнее о критериях отнесения лиц к взаимозависимым читайте здесь.

Один из распространенных видов отношений между взаимозависимыми лицами — сделка. Как правило, в виде коммерческого договора.

В предусмотренных законом случаях сделка между взаимозависимыми лицами может быть классифицирована как контролируемая. Но какие тому могут быть причины?

Критерии отнесения к аффилированным лицам

Чтобы признать физическое или юридическое лицо аффилированным, необходимо определить его способность оказывать влияние на других субъектов, осуществляющих хозяйственную деятельность или являющихся участниками сделок. Законодательство разделяет лица, которые являются аффилированными по отношению к юридическому лицу, и тех, кто оказывает влияние на «физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность», то есть на ИП.

К первым статья 4 Закона «О конкуренции…» относит тех, кто соответствует следующим признакам:

  • представитель коллегиального исполнительного органа или органа управления (например, совета директоров или наблюдательного совета), а также лицо, «осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа». Этот пункт действует и в отношении юрлиц, являющихся участниками финансово-промышленных групп;
  • лица из той же группы, что и юридическое лицо;
  • те, кто имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества , относящихся к голосующим акциям или приходящихся на долю участия в уставном капитале компании. К этому пункту относятся и юридические лица.

По отношению к ИП аффилированными являются:

  • Организации, в которых его доля уставного капитала составляет больше 20%.
  • Лица, относящиеся с ним к одной группе. Понятие группы лиц раскрывается в п. 7 ч.1 ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции» (перечисляются родственные связи, в т. ч. некровные).

Подробнее

Что представляют собой контролируемые сделки

Контролируемой считается сделка между взаимозависимыми лицами, которая подлежит проверке со стороны ФНС на предмет необоснованного уменьшения или увеличения налогооблагаемой базы.

Контролироваться ФНС могут сделки между взаимозависимыми лицами, которые:

  • образуют суммы, подлежащие обложению НДФЛ, налогом на прибыль, НДПИ, НДС;
  • подпадают под критерии, установленные в пп. 1–3, 5–7 ст. 105.14 НК РФ;
  • не подпадают под критерии, приведенные в п. 4 ст. 105.14 НК РФ.

Проверив сделку между взаимозависимыми лицами, ФНС может оштрафовать участников и доначислить налог для его плательщика, если посчитает, что база по нему была безосновательно уменьшена. Признание участников сделки взаимозависимыми осуществляется исключительно в налоговых целях.

Узнать больше о контролируемых сделках вы можете в статье:«Критерии контролируемых сделок — таблица на 2020 год».

Сделки между аффилированными лицами: последствия

Взаимозависимость — понятие, очень близкое другому, аффилированности. При этом факт аффилированности (устанавливаемый исходя из критериев, которые определены ст. 4 закона РСФСР «О конкуренции» от 22.03.1991 № 948-1) сторон сделки в общем случае не предопределяет правовых последствий, аналогичных тем, что характеризуют контролируемые сделки между взаимозависимыми лицами.

Источник: https://PlatformaVr.ru/uk/affilirovannost-sdelki.html

10.5. Сделки с аффилированными лицами: понятие и порядок заключения

Сделки с заинтересованностью аффилированных лиц

Ещеодним предметом пристального вниманияорганов государственной власти и прочихучастников корпоративных отношенийявляются сделки с заинтересованностью.

Сделкис заинтересованностью – это фактическисделки, заключаемые между обществомкак юридическим лицом и его аффилированнымилицами.

Понятие«аффилированные лица» прозвучаловпервые в Законе РСФСР от 22.03.1991 № 948-1«О конкуренции и ограничениимоно­полистической деятельности натовар­ных рынках».

Согласно действующейре­дакции данного закона, подаффили­рованнымилицами понимаются «фи­зические июридические лица, способные оказыватьвлияние на деятельность юридических и(или) физических лиц, осуществляющихпредпринимательс­кую деятельность».

Всоответствии с нормами закона,аффилированнымилицами юридического лица являютсяследующие субъекты:

  • член любого органа управления этого юридического лица (совета директоров, коллегиального исполнительного органа);
  • лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа этого юридического лица;
  • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо (холдинги, ФПГ и пр.);
  • лица, имеющие право распоряжаться более чем 20 % общего количества , приходящихся на голосующие акции (под распоряжением следует понимать возможность контроля (как прямого, так и косвенного); в некоторых случаях под понятие распоряжения может подпадать ание по доверенности, в частности, если в доверенности не сказано, как именно следует ать);
  • юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 % уставного капитала;
  • члены коллегиальных органов управления, лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, – если юридическое лицо является участником ФПГ.

Аффилированнымилицами физического лицав соответствии с положениями законапризнаются: супруги, родители, дети,полнородные и неполнородные братья исестры, усыновители и усыновленные67.

Сделкойс заинтересованностью признаетсясделка,заключаемая обществом (в том числезаем, кредит, залог, поручительство), вслучае если стороной, выгодоприобретателем,посредником или представителем в сделкеявляются:

а)аффилированные лица общества или ихаффилированные лица;

б)юридическое лицо, в котором аффилированыелица общества и/или их аффилированныелица владеют (каждый в отдельности илив совокупности) 20 и более процентамиакций;

в)юридическое лицо, в котором аффилированыелица общества и/или их аффилированныелица занимают должности в органахуправления данного лица либо егоуправляющей организации.

Всоответствии со ст. 81 ФЗ «Об АО» ксделкам с заинтересованностью относятсясделки (втом числе заем, кредит, залог,поручительство), в совершении которыхимеется заинтересованность следующихлиц:

-членов совета директоров (наблюдательногосовета) общества;

-лица, осуществляющего функции единоличногоисполнительного органа общества (в томчисле управляющей организации илиуправляющего);

-члена коллегиального исполнительногооргана общества;

-акционера, имеющего совместно с своимиаффилированными лицами 20 и болеепроцентов голосующих акций общества;

-лиц, имеющих право давать обществуобязательные для него указания.

Указанныевыше лицапризнаются заинтересованными в совершенииобществом сделкив случаях, если они, их супруги, родители,дети, полнородные и неполнородные братьяи сестры, усыновители и усыновленные и(или) их аффилированные лица:

– являются стороной,выгодоприобретателем, посредником илипредставителем в сделке;

-владеют (каждый в отдельности или всовокупности) 20 и более процентами акций(долей, паев) юридического лица, являющегосястороной, выгодоприобретателем,посредником или представителем в сделке;

-занимают должности в органах управленияюридического лица, являющегося стороной,выгодоприобретателем, посредником илипредставителем в сделке, а также должностив органах управления управляющейорганизации такого юридического лица;

-в иных случаях, определенных уставомобщества.

Указанныелица обязаны сообщить обществу (советудиректоров, ревизионной комиссии,аудитору общества) информацию о всехсвоих аффилированных лицах, в том числе:

-о юридических лицах, в которых онивладеют самостоятельно или совместносо своим аффилированным лицом (лицами)20 или более процентами голосующих акций(долей, паев);

-о юридических лицах, в органах управлениякоторых они занимают должности;

-об известных им совершаемых илипредполагаемых сделках, в которых онимогут быть признаны заинтересованнымилицами.

Ксделкам с заинтересованностью неотносятсясделки:

– в совершении которых заинтересованывсе акционеры общества;

-осуществление преимущественного праваприобретения размещаемых обществомакций и эмиссионных ценных бумаг,конвертируемых в акции;

-приобретение и выкуп обществом размещенныхакций;

-реорганизация общества в форме слиянияобществ;

-сделки, совершаемые в процессе обычнойхозяйственной деятельности.

Каки в случае с крупными сделками, сделкис заинтересованностью заключаютсяисполнительными органами обществатолько при условии их одобрения.

Сделкас заинтересованностью должна бытьодобренасоветомдиректоров общества,если количество акционеров обществане превышает 1000 человек. В этом случаерешение об одобрении сделки принимаетсябольшинством директоров, незаинтересованных в ее совершении.

Вобществе с числом акционеров более 1000решение принимается большинством независимых директоров, незаинтересованных в ее совершении.

Вслучае невыполнения указанных критериев(отсутствия независимых и незаинтересованныхдиректоров либо их недостаточногоколичества) вопрос об одобрении сделкипередается на рассмотрение общегособрания акционеров.

Крометого, нарассмотрение общего собрания акционеровпередаются все сделки с заинтересованностью,независимо от наличия в совете директоровобщества незаинтересованных и независимыхдиректоров, удовлетворяющиеследующим критериям:

-предметом сделки (нескольких взаимосвязанныхсделок) является имущество, стоимостькоторого составляет 2 и более процентабалансовой стоимости активов;

-сделка представляет собой размещениеакций (прочих ценных бумаг, конвертируемыхв обыкновенные акции общества),составляющих более 2 процентов обыкновенныхакций, ранее размещенных обществом.

Решениеоб одобрении сделки принимается наобщем собрании акционеров большинством лиц, не заинтересованных в еесовершении. Хотелось бы акцентироватьвнимание на том, что в данном случаеобыкновенные акции, принадлежащиезаинтересованным лицам, не предоставляютим право голоса по вопросу об одобрениисделки.

Отстранение заинтересованныхакционеров от участия в ании повопросу об одобрении сделки являетсямеханизмом защиты иных акционеров отнедобросовестных действий акционеровзаинтересованных.

Именно поэтому неприменяются иные механизмы защиты, вчастности такой важный, как правотребовать выкупа обществом акцийакционеров, авших против сделкилибо не принимавших участия в ании.

Общеесобрание акционеров может принятьрешение об одобрении сделки (сделок)между обществом и заинтересованнымлицом, которая может быть совершена вбудущем в процессе осуществленияобществом его обычной хозяйственнойдеятельности. При этом в решении общегособрания акционеров должна быть такжеуказана предельная сумма, на которуюможет быть совершена такая сделка(сделки). Такое решение имеет силу доследующего годового общего собранияакционеров.

Взаключение хотелось бы отметить, чтосделки, в совершении которых естьзаинтересованность, совершенные снарушением указанных в законе требований,являются оспоримыми, то есть могут бытьпризнаны недействительными по искуобщества или акционера. При этом на лиц,заинтересованных в заключении сделки,возлагается солидарная ответственностьперед обществом в размере убытков,причиненных в результате ее заключения.

Вопросыи задания для самостоятельной работы

Темыдля самостоятельного исследования

    1. Причины направления иска и обеспечительные меры в российской и зарубежной практике.

    2. Понятие аффилированного лица в зарубежной и отечественной литературе.

    3. Формы и способы контроля за сделками между аффилированными лицами в России.

Вопросыдля самопроверки

  1. При каких условиях акционер вправе обжаловать решение общего собрания акционеров в суде?

  2. Каков порядок заключения крупных сделок?

  3. Какие субъекты относятся к аффилированным лицам юридического лица?

  4. Кто имеет право заключать сделки с заинтересованностью?

Тестовыезадания

1.К крупным сделкам относятся сделки,связанные с отчуждением (приобретением)имущества стоимостью:

а)25 и более процентов стоимости активовобщества;

б)25 и более процентов балансовой стоимостиобщества;

в)25 и более процентов стоимости имуществаобщества;

г)25 и более процентов стоимости активовобщества, но только в сделках связанныхс отчуждением имущества.

2.Решение по крупным сделкам принимается:

а)общим собранием акционеров;

б)советом директоров общества;

в)генеральным директором общества;

г)коллегиальным исполнительным органомобщества.

3.Какой срок исковой давности для решений,принятых общим собранием акционеров:

а)3 месяца; б)6 месяцев;

в)1 год; г)3 года.

Источник: https://studfile.net/preview/4080476/page:46/

Аффилированные или взаимозависимые лица

Сделки с заинтересованностью аффилированных лиц

Участие в хозяйственной жизни компании аффилированных или взаимозависимых лиц – явный признак того, что организация рискует. Причем риски могут быть не только финансовыми, но и репутационными. Как именно законодательство определяет правовую форму зависимости и какими последствиями она может обернуться для бизнеса, читайте в публикации.

Аффилированные лица: основные сведения

Статья 53.2 ГК РФ определяет аффилированность как отношения связанности лиц между собой. Соответственно, аффилированные лица – это физические и юридические лица, которые могут влиять на деятельность других юридических и (или) физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью.

Отношения между лицами в контексте аффилированности классифицируются по следующим понятиям:

  • состав аффилированных лиц;
  • степень их зависимости друг от друга;
  • правовая форма зависимости.

Законодательно регулируются не все отношения между аффилированными лицами, а только сделки и действия, которые могут затрагивать добросовестных участников рынка или привести к конфликту интересов между самими связанными лицами.

Аффилированность бывает односторонней и двусторонней. В первом случае один субъект оказывает влияние на другого. Во втором – несколько лиц воздействуют друг на друга.

Из положений статьи 4 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности…» следует, что отношения связанности должны быть юридически оформлены – без этого они не будут соответствовать критериям аффилированности, приведенным в этом же законе.

Однако судебная практика не имеет единой позиции относительно того, признавать или нет лица аффилированными, если отсутствуют юридически оформленные отношения. И если еще десять лет назад судьи выносили решения, опираясь на формальные признаки…

Например, в деле по оспариванию сделок с заинтересованностью (Определение ВАС РФ от 24.03.

2009 № ВАС-2808/09 по делу N А76-1355/2008-5-156) суд не признал физические лица аффилированными из-за отсутствия родственных отношений – «Иванов А.С.

не является аффилированным лицом по отношению к Петрову И.Р., так как он не является его родственником и имеет долю в размере 5% уставного капитала общества».

…то современные судьи не являются сторонниками нормативного формализма и принимают решения, учитывая в совокупности все обстоятельства дела.

В делах по оспариванию сделок в рамках банкротства, в частности, в Определении Верховного Суда РФ от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475 по делу N А53-885/2014 суд признал аффилированность, руководствуясь фактическими обстоятельствами, а не формальными критериями.

«…даже неучастие должника в одной группе лиц с заемщиком еще не могло свидетельствовать о безосновательности поручительства (и залога), поскольку банк был не лишен возможности доказывать наличие фактической аффилированности между заемщиком и гарантирующим лицом любыми не запрещенными процессуальным законом средствами», – говорится в Определении.

Критерии отнесения к аффилированным лицам

Чтобы признать физическое или юридическое лицо аффилированным, необходимо определить его способность оказывать влияние на других субъектов, осуществляющих хозяйственную деятельность или являющихся участниками сделок. Законодательство разделяет лица, которые являются аффилированными по отношению к юридическому лицу, и тех, кто оказывает влияние на «физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность», то есть на ИП.

К первым статья 4 Закона «О конкуренции…» относит тех, кто соответствует следующим признакам:

  • представитель коллегиального исполнительного органа или органа управления (например, совета директоров или наблюдательного совета), а также лицо, «осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа». Этот пункт действует и в отношении юрлиц, являющихся участниками финансово-промышленных групп;
  • лица из той же группы, что и юридическое лицо;
  • те, кто имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества , относящихся к голосующим акциям или приходящихся на долю участия в уставном капитале компании. К этому пункту относятся и юридические лица.

По отношению к ИП аффилированными являются:

  • Организации, в которых его доля уставного капитала составляет больше 20%.
  • Лица, относящиеся с ним к одной группе. Понятие группы лиц раскрывается в п. 7 ч.1 ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции» (перечисляются родственные связи, в т. ч. некровные).

Взаимозависимые лица: общие положения

В налоговом законодательстве применяется понятие взаимозависимости, а не аффилированности – и на это есть веские основания, о чем скажем в следующем разделе.

В пункте 1 статьи 20 и пункте 2 статьи 105.1 Налогового кодекса РФ перечислены признаки лиц, которые признаются взаимозависимыми для целей налогообложения. Однако пункт 2 статьи 20 уточняет, что суд может установить взаимозависимость по «иным обстоятельствам», если решит, что отношения между «подозреваемыми» могут повлиять на условия и результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Итак, взаимозависимость имеет место в следующих случаях (ст. 105.1 НК РФ):

  • Если доля участия одной организации в другой составляет более 25%. Эти же признаки актуальны, когда речь заходит о влиянии физического лица на компанию или несколько компаний.
  • В случае, когда физическое лицо и его родственники (детально родственные связи перечислены в последнем пункте) могут назначать и избирать руководителя компании или не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа (совета директоров, наблюдательного совета) этой организации.
  • Когда более 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) приходится на одни и те же лица, в том числе на их родственников, перечисленных в последнем пункте данного перечня.
  • Компания и ее руководитель, а также руководитель и подчиненный являются взаимозависимыми лицами.
  • Если в нескольких организациях руководителем является один и тот же человек.
  • Группа организаций и физических лиц, в которой доля прямого влияния каждого предыдущего участника на последующего составляет более 50%.
  • Взаимозависимость существует между физическим лицом и его родственниками – супругом, родителями (усыновителями), детьми (в том числе усыновленными), полнородными и неполнородными братьями и сестрами, опекуном (попечителем) и подопечным.

Статья 20 НК РФ рассматривает взаимозависимость в контексте влияния физических лиц и организаций на условия и результаты деятельности «представляемых ими лиц», а, следовательно, на исчисление налогов.

Взаимозависимость признают в следующих случаях:

  • доля непосредственного участия одной компании в другой составляет более 20%. Косвенная сопричастность через посредников вычисляется путем произведения долей прямого участия компаний из этой цепочки друг в друге;
  • речь заходит о руководителе и подчиненном;
  • или о людях, состоящих в родственных связях (супруги, родственники, усыновитель и усыновленные, попечитель и опекаемый).

Взаимозависимость не будет признана в следующих случаях:

  • сделку совершила компания, лидирующая на рынке в своей отрасли;
  • в деятельности юрлиц принимает участие государство.

Инспекторы тщательно следят за наличием взаимозависимости в самых разных сферах деятельности. Например, в ценообразовании. Согласно статье 40 НК РФ, инспекторы могут сами определить рыночную цену для последующего исчисления налогов, если докажут, что предложенная компанией стоимость отклоняется от средних показателей более, чем на 20% – не важно, в большую или меньшую сторону.

О сделках, подлежащих контролю, идет речь в статьях 40, 45, главах 14.2–14.5 НК РФ.

Кроме того, на предмет взаимозависимости налоговики контролируют следующие вопросы:

  • величину имущественного налогового вычета (ст. 220 НК РФ);
  • исчисление НДФЛ с доходов от матвыгоды (ст. 212, 217 НК РФ);
  • размер процентов по долговым обязательствам, учитываемых в расходах при расчете налога на прибыль (ст. 269 НК РФ);
  • восстановление амортизационной премии при досрочной (до истечения 5 лет с ввода в эксплуатацию) продаже основного средства (п. 9 ст. 258, п. 1 ст. 268 НК РФ);
  • использование налоговой льготы в отношении движимого имущества, принятого на учет после 2012 года (п. 25 ст. 381 НК РФ);
  • налогообложение иностранных юрлиц, осуществляющих деятельность на территории РФ (ст. 306, 308, 309.1 НК РФ).

Отличие аффилированных лиц от взаимозависимых

Взаимозависимость по сути является вариантом аффилированности, то есть это разновидность влияния, применяемая только в определенной области – налоговом законодательстве.

Взаимозависимость больше воздействует на экономические результаты деятельности – собственной и представляемых лиц. Тогда как в понятии аффилированности, используемом в гражданской отрасли права, упор сделан на возможность определять решения, принимаемые другим лицом.

Поэтому одним из отличий между понятиями является отсутствие среди признаков аффилированности связи между руководителем и подчиненным. Законодательно считается, что влияние в отношении подчиненности приводит к фактическим экономическим последствиям, а не к возникновению каких-то стратегических моментов в образе мыслей и в подходе к рабочим вопросам.

Из законодательно закрепленных различий можно выделить следующие:

  • Минимальная доля участия компании или физлица в уставном капитале организации составляет 20% для аффилированных лиц, а для взаимозависимых – 25%.
  • В понятии аффилированности, в отличие от взаимозависимости, отсутствует связь между опекуном и подопечным.
  • Наличие взаимозависимости суд может устанавливать по собственному усмотрению, а в процессе признания аффилированности законодательство не предусматривает такой возможности.

Группа лиц

Аффилированность включает широкий круг субъектов, входящих в понятие «группа лиц». Согласно статье 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ, отношения внутри группы лиц могут носить имущественный, договорный, организационно-управленческий, семейно-правовой и даже смешанный характер.

Признаки такого взаимодействия:

  • на долю участия юридического или физлица приходится более, чем 50% в уставном капитале компании;
  • руководитель компании представлен одновременно как физическое лицо, так и юридическое (например, управляющий ИП);
  • наличие в организации физических и юридических лиц, которые могут давать обязательные для исполнения указания, в том числе по назначению руководителя или состава коллегиального исполнительного органа;
  • руководящий состав двух компаний больше, чем наполовину состоят из одних и тех же лиц;
  • физические лица, состоящие в родстве, в том числе на правах усыновления;
  • к уже состоящим в группе физическим и юрлицам присоединились другие физические и юридические лица.

Заинтересованные лица

Заинтересованность является одним из признаков аффилированности, и наоборот. Но, как и термин «взаимозависимость», понятие «заинтересованные лица» применяется только в определенной отрасли права – в корпоративной. Поэтому в уставе организация может закрепить свои критерии отнесения к заинтересованным лицам (п. 1 ст. 22 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ).

Источник: https://1c-wiseadvice.ru/company/blog/affilirovannye-ili-vzaimozavisimye-litsa/

Поделиться:
Нет комментариев

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.